根据广东省高级人民法院发布的消息，小鸣单车运营方广州悦骑信息科技有限公司（以下简称“悦骑公司”）已经于5月正式进入了破产清算程序。当年雄心勃勃地进军共享单车领域，而今不小心成为了行业的先烈，作为我国共享单车破产第一案，小鸣单车挪用用户押金行为严重损害了共享经济的信誉。在对共享单车押金尚无可操作性规范的情况下，能否通过个案追究相关人员责任挽回公众对于共享经济的信心？
小鸣单车为何走向破产？
小鸣单车运营方悦骑公司成立于2016年7月，随后不久即宣称拿到了新三板挂牌公司、知名运动单车品牌凯路仕（430759）董事长邓永豪领投的 1 亿元 A 轮融资（有媒体称实际仅拿到了3000万元）。公开信息显示，凯路仕于2014年5月30日在新三板挂牌，控股股东为董事长邓永豪先生所控制的广州恒永实业投资有限公司，后者持有凯路仕49.69%股份。由此可以看出，彼时的小鸣单车相当于卖给了凯路仕和邓永豪，成为其旗下控股的子公司。
2017年6月，邓永豪却开始在各个场合极力撇清自己和小鸣单车的关系，显示小鸣单车资金出现巨大障碍。2017年8月23日，广州悦骑信息科技有限公司的法定代表人从邓永豪变更为关斌。关斌何许人也？无人认识，他也从来没有出现在公司的任何会议中。结合目前的状况，有员工开始怀疑邓永豪此次失联在那时就埋下了伏笔。
2017年8月始，广东消委会陆续收到消费者关于小鸣单车押金逾期未退还的投诉，但至今为止尚有70多万计1.4亿元左右的押金被长期拖欠且无法退回。为此,省消委会最终对“小鸣单车”经营方悦骑公司就“小鸣单车”拖欠消费者押金、资金账户管理不规范等系列问题，提起了消费民事公益诉讼。由于悦骑公司不履行生效判决，案件执行阶段转入破产清算程序。
用户押金能否追回？
根据我国《企业破产法》，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以由债权人或债务人向法院提出申请，进入破产程序。尽管法律对破产规定了较低的门槛，但实践中申请破产极其不易。例如上海市，破产案件受理需要二级法院批准。法院不愿意受理破产案件的原因在于，破产案件要概括性地集中处理所有债权人与债务人的关系，并且其中还牵涉到职工安置，社会维稳等系统性工作，耗时冗长需要投入大量的精力，使很多法院对处理破产案件采用回避态度。再者许多破产案件都是“假破产、真逃债”，法院囿于精力也严重影响了其对破产案件受理的积极性。
但就算按照破产程序执行，用户就真的能拿回自己的押金吗？根据《企业破产法》规定，清算后的破产财产是有法定的清偿顺序的，首先优先清偿破产费用和共益债务，其次是所欠职工工资、社会保险费用和税款，最后才是普通的破产债权。目前信息显示，除押金外，悦骑公司还拖欠了100多位员工三个月的工资，以及供应商的货款。如此看来，小鸣单车的剩余资产显然不足以偿还其全部债务，而当破产人无财产可供分配时，破产管理人只得向法院请求裁定终结破产程序，由此看来，小鸣单车群体想要得到押金的可能性可以说是微乎其微。
挪用用户押金是公开秘密
押金的意义原本是为了保障企业的权益，在企业的产品遭到损害时，能够依法得到押金减少损失。但在共享单车企业眼中，押金却成了吸引资本的动力，在共享单车盈利方式未明之际，资本及创业者蜂拥而来，由于没有相应的监管，押金在大多数情况下都与企业运营资金所混同。
2017年8月，交通部、央行等十部门联合出台的《关于鼓励和规范互联网租赁自行车发展的指导意见》明确提出，要加强用户资金安全监管。《指导意见》规定企业对用户收取押金、预付资金的，应严格区分企业自有资金和用户押金、预付资金，在企业注册地开立用户押金、预付资金专用账户，实施专款专用。从性质上说，押金可以视为用户为保证交易正常进行为提交的质押担保，其所有权依然属于消费者，企业只是代为保管。但在无相关实施细则的情况下其约束作用几乎为零，而业内人士也曾表示“挪用押金已经是行业公开的秘密”，小鸣单车亦是如此。
小鸣单车挪用了用户数亿元的押金是不争的事实，那么这种挪用押金的行为是否构成犯罪？如果构成，可能涉嫌哪些罪名？
可排除的罪名
首先可以排除挪用资金罪。挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过3个月未还的，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。因此必须是 “把本单位资金挪作他用”的行为，才可能构成犯罪。用户押金，在性质上不属于企业自己所有，不是共享单车企业的财物，其所有权依然属于用户，企业只是代为保管，不具有所有权和使用权，小鸣单车将用户资金挪用，企业负责人不会构成挪用资金罪。
其次可以排除非法集资犯罪。所谓非法集资犯罪，主要是指非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。非法吸收公众存款主要会对没有合法主体资格，公开方式宣传，针对不特定对象，保本付息的承诺。如果符合前面四个条件，行为人还同时有非法占有目的和欺诈手段骗取投资人投资，就涉嫌集资诈骗罪。但是，用户提交押金的行为，一般是保证自己的消费行为能够继续，而对于共享单车企业而言，其收取押金的主观目的，也是为了保证与用户的租赁合同的顺利进行，而不是以集资（为目的收取押金。因此共享单车企业难以构成非法集资犯罪。
实控人涉嫌合同诈骗罪
笔者认为，小鸣单车实际控制人可能涉嫌合同诈骗罪。
合同诈骗罪，是指单位或个人，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。根据相关司法解释，合同诈骗罪所包含的情形为：（1）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（2）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（3）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（4）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（5）以其他方法骗取对方当事人财物的。
小鸣单车早在2017年7月就出现资金问题，也已因押金难退遭到过投诉，公司显然应该意识到将来可能无力退还客户押金的情况，但即便如此，借着单车还可以继续通过APP使用的表象，公司还在继续收取新注册用户的押金。这种行为与合同诈骗罪中“没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的”的情形可谓如出一辙。
小鸣单车破产程序开始后，根据破产程序规则，法院会指定一名破产管理人（一般为律师事务所或会计师事务所），接管小鸣单车的所有财产以及财务资料。押金曾经是共享经济吸引资本的最大动力，如今却成为最大的问题和包袱。我们希望小鸣单车的破产管理人能够遵循勤勉义务，仔细调查小鸣单车资金链断裂后继续收取用户押金的数额及流向，通过追究其实际控制人的相关责任，还共享经济一个清白。
（作者：柏立团，系上海大邦律师事务所合伙人）
来源：知乎 www.zhihu.com
作者：bailituan
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